L’obligation d’information pesant sur les professionnels de santé encore étendue : les accouchements par voie naturelle sont désormais concernés

Il s’agissait en l’espèce d’une rupture utérine lors de l’accouchement qui avait provoqué de graves lésions cérébrales chez l’entant et dont les risques n’avaient pas été portée à la connaissance de la requérante.

L’article L111-2 du code de la santé publique prescrit le droit de toute personne à une information générale sur son état de santé ; il prévoit que cette information, qui incombe à tout professionnel de santé, porte sur les investigations, traitements ou actions de prévention ainsi que leur utilité, leur urgence éventuelle, leurs conséquences, les risques fréquents ou graves normalement prévisibles, les autres solutions et les conséquences en cas de refus.

Le Conseil d’Etat dans une décision du 27 juin 2016 (req. n° 38665) a jugé que « la circonstance que l’accouchement par voie basse constitue un événement naturel et non un acte médical ne dispense pas les médecins de l’obligation de porter, le cas échéant, à la connaissance de la femme enceinte les risques qu’il est susceptible de présenter eu égard notamment à son état de santé, à celui du foetus ou à ses antécédents médicaux, et les moyens de les prévenir ».

Il donne ainsi raison à la Cour administrative d’appel de Bordeaux qui avait statué dans le même sens et contre le CHU de Poitiers qui s’était pourvu en cassation.

Infections nosocomiales : les professionnels de santé libéraux mieux traités que les établissements de santé

Par une décision en date du 1er avril 2016, les Sages du Conseil Constitutionnel, saisis d’une question prioritaire de constitutionnalité, ont clarifié la situation en jugeant que la différence du régime de responsabilité en cas d’infection nosocomiale selon qu’elle ait été contractée en établissement de santé ou dans le cadre d’un cabinet médical de ville ne porte aucunement atteinte au principe d’égalité promulgué par l’article 6 de la Déclaration des droits de l’ homme et du citoyen de 1789.

En l’espèce, un patient avait contracté une infection nosocomiale à l’occasion d’un acte médical pratiqué par un radiologue exerçant à titre libéral.

Devant le Tribunal de Grande Instance de Pau, la responsabilité du radiologue fut reconnue en l’absence de preuve d’une cause étrangère, alors qu’il fut mis hors de cause, contrairement au centre de radiologie, par la cour d’appel de Pau.

Deux régimes légaux de responsabilité

Au sens de l’article L. 1142-1 du Code de santé publique issu de la loi du 4 mars 2002, les établissements de santé sont responsables de dommages résultant d’infections nosocomiales, qu’elles soient exogènes ou endogènes, sauf à rapporter la preuve d’une cause étrangère.

Autrement dit, s’applique aux établissements et services de santé une responsabilité sans faute c’est à dire qu’ils sont présumés responsables, il appartient seulement au patient de démontrer que l’infection dont il est atteint présente un caractère nosocomial, laquelle preuve peut se faire à l’aide de « présomptions graves, précises et concordantes. »

Au contraire, pour les professionnels libéraux s’applique la responsabilité de droit commun c’est à dire la responsabilité pour faute. Celle-ci est moins protectrice pour le patient car c’est sur lui que pèse la preuve de la faute du praticien.

A l’occasion du pourvoi formé par le radiologue, le centre de radiologie et son assureur, le patient souleva une question prioritaire de constitutionnalité, estimant qu’il résultait des deux premiers alinéas de l’article précité, une rupture d’égalité entre patients quant à l’administration de la preuve en la matière. En effet, dans le cas présent il subissait le régime moins protecteur et devait prouver la faute du radiologue exerçant à titre libéral.

Deux situations distinctes

Dans la mesure où tant le médecin exerçant à titre libéral que les établissements de santé doivent respecter des règles d’asepsie rigoureuses, comment justifier une telle différence de responsabilité ?

Le Conseil Constitutionnel a eu l’occasion de le rappeler à maintes reprises, le principe d’égalité ne s’oppose pas à ce que le législateur règle de façon différente des situations différentes.

C’est sur cette formule classique que les Sages se sont basés pour affirmer qu’en l’espèce il existe une réelle différence de situations. Le Conseil a en effet montré son attachement à la prise en compte du contexte particulier dans lequel une infection nosocomiale peut être contractée et ainsi estimé qu’il existe, pour les soins pratiqués en établissement de santé, « une prévalence des infections nosocomiales supérieure à celle constatée chez les professionnels de santé exerçant en ville », et cela en considération de nombreux éléments tels que les caractéristiques des patients accueillis, la durée de leur séjour, la nature des actes pratiqués et la spécificité des agents pathogènes de ces infections.

Ajoutant ensuite que « le législateur a entendu prendre en compte les conditions dans lesquelles les actes de prévention, de diagnostic ou de soins sont pratiqués dans les établissements, services et organismes de santé et la spécificité des risques en milieu hospitalier », ces établissements et services de santé étant chargés de mettre en oeuvre une politique d’amélioration de la qualité et de la sécurité des soins et organiser la lutte contre les infections associées aux soins et à l’iatrogénie.

C’est ainsi que le Conseil a conclu à une absence de méconnaissance du principe d’égalité dans la mesure où la différence de traitement qui résulte de la loi repose sur une différence de situation. Les patients de médecins exerçant à titre libéral étant, selon lui, moins exposés à la contraction d’une infection nosocomiale que ceux d’établissements ou services de santé, un régime de responsabilité plus lourd peut alors, sans méconnaitre les principes fondamentaux, peser sur eux.

 

 

Professionnels de santé et indus: des retenues illégales

Par un arrêt en date du 17 septembre 2015, la Haute juridiction a utilement rappelé qu’aux termes de l’article L.133-4 du code de la sécurité sociale, en cas d’anomalies de facturation (actes non prescrits ou non remboursables, surcotés, doublons…) par un professionnel de santé, si l’organisme de prise en charge a la faculté de recouvrir l’indu correspondant auprès du professionnel, il ne peut procéder par compensation sur les facturations litigieuses sauf à avoir un titre exécutoire, contrainte ou jugement, rendant sa créance d’indus liquide et exigible.
En l’espèce, suite au constat de diverses anomalies de facturations et de cotations, une caisse d’assurance maladie a, après notification d’indus à une infirmière libérale, effectué une retenue sur facturation du montant des sommes estimées indues.
La Cour de cassation a confirmé l’arrêt de la Cour d’appel qui a, statuant en référé, jugé que la faculté de recouvrement de l’indu par l’organisme d’assurance maladie est subordonnée à la délivrance préalable d’une contrainte à destination du professionnel de santé ; en outre, elle a approuvé la Cour d’appel d’avoir considéré que les retenues pratiquées par la caisse concernant des sommes contestées constituaient un trouble manifestement illicite auquel il convenait de mettre un terme.
Les médecins, infirmières, kinésithérapeutes, podologues… peuvent donc, au constat d’un prélèvement indu sans titre exécutoire, saisir le juge des référés afin de voir ordonner aux caisses de restituer les sommes prélevées à tort. Ainsi, ils pourront aussi rappeler aux organismes d’assurance maladie que leur position de force ne les dispense pas de respecter la loi.

Le Tribunal de Grande Instance n’est pas le juge de la copropriété

Une juridiction de proximité s’est déclarée incompétente pour connaître d’un moyen de défense tiré de la nullité des délibérations d’une assemblée générale estimant que le moyen relevait de la compétence exclusive du Tribunal de Grande Instance.

C’est l’occasion pour la troisième chambre civile de la Cour de cassation (arrêt du 10 juin 2015) de réaffirmer une solution ancienne mais peu appliquée, selon laquelle le Tribunal de Grande Instance n’est pas le « juge de la copropriété ». Il en résulte qu’en l’absence de textes établissant clairement la compétence exclusive de la juridiction, les règles ordinaires sont applicables et le juge de l’action reste juge de l’exception.

En l’espèce, il était question de la contestation des délibérations d’une assemblée générale, ce qui relève du contentieux du fonctionnement d’une personne morale. Dés lors, elle n’entre pas dans la compétence exclusive du Tribunal de Grande Instance en matière d’action immobilière.

Cette décision n’est pas nouvelle puisque les Hauts magistrats se prononçaient déjà en ce sens dans un arrêt rendu le 5 février 1985, cependant elle n’était que très peu appliquée par les juridictions du fond et ne l’avait jamais été par les juridictions de proximité !

Ainsi, l’arrêt du 10 juin 2015 permet de réaffirmer une solution souvent ignorée alors que parfaitement justifié en droit, en ce sens qu’aucun texte n’attribue de compétence exclusive au Tribunal de Grande Instance dans ce domaine.

Médecin remplacé, médecin remplaçant, qui est responsable?

En invoquant le fait que les feuilles de soins étaient établies au nom du médecin remplacé et que ce dernier encaissait une partie des honoraires de la consultation, un médecin remplaçant avait appelé en garantie le médecin remplacé suite à sa mise en cause par un patient.

Un arrêt récent de la cour de cassation de la 1ere chambre civile de la cour de cassation du 18 juin 2014 (Numéro JurisData : 2014-013821) a approuvé la cour d’appel d’avoir écarté la responsabilité du médecin remplacé en cas de faute dans l’exercice du médecin remplaçant.

C’est bien une responsabilité personnelle qui incombe au médecin remplaçant qui exerce en libéral pour les fautes qu’il commet dans l’exercice de son activité et pour laquelle il doit contracter une assurance. Le médecin remplacé n’a en principe pas l’obligation de s’assurer du chef des risques engendrés par l’activité du remplaçant.

Toutefois, la responsabilité du médecin remplaçant peut être engagée dans certaines circonstances : les juridictions peuvent être amenées à retenir la responsabilité du médecin remplacé notamment dans un cas où le médecin remplaçant n’était pas diplômé et dépourvu d’expérience et que le patient avait contracté intuitu personae avec le médecin remplacé qui suivait le patient.

De même, lorsque le médecin remplacé est le médecin traitant, il doit signaler à son remplaçant les surveillances particulières que nécessitent certains patients sous peine de voir sa responsabilité engagée.

Exprimer ses opinions sur un blog peut coûter cher

Une Ordonnance de référé du TGI de Bordeaux du 30 juin 2014 a suscité des frayeurs chez les blogueurs cet été. En effet, l’Irrégulière, une blogueuse notoire de la critique culinaire a publié un article sur son site internet Cultur’elle à propos d’un restaurant italien, dans lequel elle avait déjeuné au Cap Ferret. La jeune femme n’a pas caché a ses followers qu’elle considérait que l’accueil et le service du restaurant avait été selon elle de qualité médiocre et elle titre sa critique : « l’endroit à éviter ». Le blog étant assez connu et facilement trouvable au nom du restaurant grâce au moteur de recherche google, les dirigeants ont été rapidement informés de cette publication. Ils ont décidé d’agir en justice contre la blogueuse pour dénigrement de leur établissement.

Qu’est ce que le dénigrement ?

Cela consiste en un abus de critique envers une entreprise ou un produit les discréditant aux yeux du public, qui peut être constitutif d’une faute qu’il faut réparer au sens de l’article 1382 du code civil.

Cet abus se distingue de la diffamation qui est un délit de presse visant à réprimer les atteintes à l’honneur ou à la considération d’une personne. À noter également que les délais de prescription ne sont pas les mêmes. Pour un dénigrement le délai de prescription est de 5 ans tandis que pour la diffamation il est de 3 mois.

Le dénigrement consiste à jeter le discrédit sur les qualités ou les propriétés d’un produit. Le manque d’objectivité ou d’impartialité dans sa critique peut constituer un acte de dénigrement, tout comme le fait de critiquer sans alléguer de faits précis. L’intention de nuire est également retenue pour caractériser le dénigrement.

Dans le cas présent, le TGI a considéré que la blogueuse avait en utilisant le titre « un endroit à éviter » posé « de manière péremptoire une conclusion univoque sur un incident, a pour objet de dicter une conduite d’évitement aux nombreux followers et tout internaute consultant (…) »

Ce titre a porté une atteinte grave à l’image et à la réputation du restaurant peut on lire également dans la décision, de nombreux followers ayant annoncé leur décision d’éviter le restaurant.

Le Tribunal relève également l’intention de nuire de la blogueuse qui avait annoncé que mécontente du restaurant elle rédigerait un article très méchant.

Dans cette ordonnance en référé datée du 30 juillet 2014, les juges ont considéré que le titre de l’article, « L’endroit à éviter », facilement trouvable sur google en tapant le nom du restaurant constituait un trouble manifestement illicite qu’il convenait de faire cesser en ce qu’il porte « une atteinte grave à l’image et à la réputation » du restaurant. La blogueuse a été condamnée a le retirer de son blog, mais aussi de son emplacement google dans un délai de 5 jours sous peine d’astreinte.

Les juges ont également condamné la blogueuse a payer aux restaurateurs une provision de 1500€ à valoir sur l’indemnisation du préjudice économique subi et 1000 euros pour frais de procédure.

Comment bloguer sans prendre risque ?

On peut d’une manière simplifiée retenir que lorsque que l’on parle d’un produit, d’un service ou d’une entreprise, il faut s’assurer que la critique soit argumentée et ne constitue pas une consigne brutale et sans nuance susceptible d’être suivie sans discernement par les internautes et de créer un dommage notamment une perte de clientèle. On peut quand même s’interroger sur l’incapacité supposée des internautes à faire oeuvre de discernement….

D’ailleurs, le contenu de l’article lui-même n’a pas été censurée, le juge ayant considéré qu’il relate une expérience personnelle et à ce titre relève de la liberté d’expression.

Enfin attention au dénigrement sur son blog, d’un concurrent ou d’un ex-employeur

Un agent d’assurance révoqué avait divulgué des informations inexactes et trompeuses quant à la volonté des sociétés d’assurances de le spolier de ses droits ainsi que sur la politique de l’entreprise et la rémunération des dirigeants sur son blog personnel. Dans une décision du 27 novembre 2013 dans laquelle, la Cour de cassation a approuvé la cour d’appel pour avoir considéré que ces publications accessibles par tous constituaient un dénigrement mais aussi un acte de concurrence déloyale puisque ses commentaires sur le net ont fait perdre des clients à l’entreprise au profit de ses concurrentes. Une publication encore plus lourde de conséquences pour le blogueur condamné à indemniser la société à hauteur de 50 000 euros.